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    5月22日，中國人民大學(xué)法學(xué)院未來法治研究院數(shù)字經(jīng)濟競爭法研究中心、競爭法研究所、金融科技與互聯(lián)網(wǎng)安全研究中心舉辦“數(shù)字經(jīng)濟背景下的數(shù)據(jù)競爭問題研討會”，國務(wù)院反壟斷委員會專家組原組長（原國務(wù)院法制辦公室副主任）張穹、中國體制經(jīng)濟改革委員會研究員（原國家發(fā)改委價格監(jiān)督檢查與反壟斷局副局長）李青、國家市場監(jiān)管總局發(fā)展研究中心市場秩序研究部主任盧雁、國家市場監(jiān)管總局反壟斷局有關(guān)干部，最高人民法院、地方法院有關(guān)法官等百余人參加本次會議，與上海交通大學(xué)、鄭州大學(xué)、西南政法大學(xué)、北京外國語大學(xué)、北京交通大學(xué)、中國社科院等高校學(xué)者以及各大高校的碩博士共議互聯(lián)網(wǎng)企業(yè)新型競爭等問題。

    中國體制經(jīng)濟改革委員會研究員、原國家發(fā)改委價格監(jiān)督檢查與反壟斷局副局長李青致辭指出，個人權(quán)利與經(jīng)濟效率的平衡中，存在個人信息開放適度的問題，在開放的過程中，要注意邊界。

    國家市場監(jiān)管總局發(fā)展研究中心市場秩序研究部主任盧雁提出，要用辯證的思維談?wù)摂?shù)據(jù)競爭，壟斷是中性詞。

    研討會一開始，中國人民大學(xué)法學(xué)院未來法治研究院數(shù)字經(jīng)濟競爭法研究中心、競爭法研究所、金融科技與互聯(lián)網(wǎng)安全研究中心發(fā)布了《互聯(lián)網(wǎng)平臺新型壟斷行為的法律規(guī)制研究》報告，這是國內(nèi)首份研究數(shù)據(jù)壟斷的學(xué)術(shù)報告。

    報告顯示“平臺基于中文互聯(lián)網(wǎng)領(lǐng)域、移動互聯(lián)網(wǎng)上的實質(zhì)性的操作系統(tǒng)的所有權(quán)和控制權(quán)可以，利用自身海量、高粘性的流量的調(diào)控和分配，通過“扶持”或“打壓”等策略，構(gòu)建起了一種基于流量的卡特爾。通過流量而建立起來的互聯(lián)網(wǎng)領(lǐng)域新型卡特爾，正在危害行業(yè)健康發(fā)展，損害互聯(lián)網(wǎng)開放分享的價值觀。但是新型卡特爾由于其形式不同于以往，同時也更加隱蔽，很難被發(fā)現(xiàn)，甚至有時也很難被認(rèn)識到。這種情況也說明，反壟斷法必須進行理論創(chuàng)新，以更好適應(yīng)現(xiàn)實情況。

    以今日頭條與騰訊的“頭騰大戰(zhàn)”為例，騰訊向法院起訴，理由為今日頭條在未經(jīng)授權(quán)的情況下，使用并且修改原告的作品，違反了反不正當(dāng)競爭法的規(guī)定；而被告提起反訴，理由是原告在沒有任何正當(dāng)理由的情況下斷開鏈接、限制分享，從而使被告的利益受到損害。

    法德研究報告也提出當(dāng)時仍在調(diào)查中的Google購物比較服務(wù)案為例，說明差別性數(shù)據(jù)使用。該案已經(jīng)歐盟執(zhí)委會在2017 年以Google對比較購物服務(wù)（comparison shopping service）競爭網(wǎng)站實施差別待遇為由，科處Google 巨額的罰款。執(zhí)委會處分的理由，在于Google 依賴其在一般搜索引擎（general search engine市場上的獨占力，透過運算法則的設(shè)計，將同樣提供產(chǎn)品種類與價格比較服務(wù)的Google Shopping 的數(shù)據(jù)列在搜尋結(jié)果的最頂頁，而競爭網(wǎng)站的信息列在搜尋結(jié)果較后面的頁數(shù)，因而降低了搜尋者造訪競爭網(wǎng)站的機會，違反歐盟反壟斷法保護效能競爭的原則。然而，本案似未涉及Google 有任何針對數(shù)據(jù)的禁止或差別使用的情形，而是對數(shù)據(jù)運算結(jié)果實行對Google 較為有利的呈現(xiàn)方式。

    騰訊旗下的微信APP作為中國目前最大的互聯(lián)網(wǎng)流量APP，代表了一種強鏈接社會關(guān)系，通過好友及朋友圈等產(chǎn)品生態(tài)，幾乎將全部的互聯(lián)網(wǎng)熟人關(guān)系圈社交資源控制在手。近年來突出重圍的短視頻平臺，如抖音、快手等，屬于弱鏈接的社交關(guān)系。由此而產(chǎn)生的市場競爭秩序問題、市場資源配置問題，即上述法律風(fēng)險已經(jīng)凸顯。

圖為數(shù)字經(jīng)濟背景下的數(shù)據(jù)競爭問題研討會現(xiàn)場

    中國人民大學(xué)競爭法研究所執(zhí)行所長、大數(shù)據(jù)區(qū)塊鏈與監(jiān)管科技實驗室主任楊東教授提出，在數(shù)字經(jīng)濟時代，原有的市場競爭行為和監(jiān)管方式都可能發(fā)生變化，產(chǎn)生一 些新現(xiàn)象。數(shù)字經(jīng)濟時代的數(shù)據(jù)類似于工業(yè)革命時期的資本，數(shù)據(jù)收集已經(jīng)類似于資本的集中。在這種情況下，數(shù)據(jù)的采集、利用、儲存和交易等一系列的法律行為均會發(fā)生變化。新的法律客體、新的法律主體的產(chǎn)生，就如同公司制度與資本制度的形成一樣，當(dāng)前正在形成一種有價值的數(shù)據(jù)。數(shù)據(jù)在性質(zhì)、權(quán)利內(nèi)涵、權(quán)屬等諸多方面存在著制度缺失,進而導(dǎo)致了“搭便車”、道德風(fēng)險和逆向選擇等的出現(xiàn)并阻礙卡爾多-?？怂剐实膶崿F(xiàn)。區(qū)塊鏈技術(shù)能為數(shù)據(jù)賦權(quán)，確定數(shù)據(jù)的歸屬與確權(quán)，而共票（Coken）能夠為數(shù)據(jù)賦能，共票（Coken）可以作為大眾參與創(chuàng)造數(shù)據(jù)的對價，使大眾分享數(shù)據(jù)經(jīng)濟紅利。大眾通過共票（Coken）參與數(shù)字經(jīng)濟，將為數(shù)字經(jīng)濟賦予新的價值和新的發(fā)展驅(qū)動力。

    中國人民大學(xué)經(jīng)濟學(xué)院吳漢洪教授認(rèn)為互聯(lián)網(wǎng)數(shù)字經(jīng)濟需要考慮的七大關(guān)系：政府與市場、狀態(tài)和行為（壟斷狀態(tài)和壟斷行為）、公平與效率、靜態(tài)與動態(tài)、短期與長期、局部與整體、國內(nèi)與國際，要綜合性評估范圍界定的問題。

    北京外國語大學(xué)法學(xué)院教授、電子商務(wù)與網(wǎng)絡(luò)犯罪研究中心主任王文華援引《電子商務(wù)法》第22、35條，指出GDPR在同意之外依然有例外，來保證其他的價值位階的利益。要先讓數(shù)據(jù)流動起來，然后再劃定數(shù)據(jù)共享的規(guī)則。以美國、歐盟、巴西、韓國對美國google提出反壟斷調(diào)查為例，美國對企業(yè)會嚴(yán)厲的處罰，并對企業(yè)進行分解；而德國對壟斷行為的控制保持寬容的態(tài)度，僅規(guī)制數(shù)據(jù)的濫用行為。

    在西南政法大學(xué)經(jīng)濟法學(xué)院教授、人工智能法律研究院常務(wù)副院長葉明看來，相關(guān)市場界定需不需要考慮時間維度，而數(shù)據(jù)的價值變化很快。相關(guān)商品市場與相關(guān)服務(wù)市場，需求替代、供給替代、假定壟斷都已經(jīng)無法滿足數(shù)據(jù)壟斷的情況。是否需要把數(shù)據(jù)界定為一個單獨的市場，不同類型的數(shù)據(jù)如何界定為一個單獨的市場，哪些數(shù)據(jù)構(gòu)成關(guān)鍵設(shè)施。

    北京交通大學(xué)法學(xué)院教授、民商經(jīng)濟法教研室主任李文華提出，數(shù)據(jù)壟斷導(dǎo)致的消費者權(quán)益受損的問題，既是現(xiàn)實的問題，也是未來的問題。媒體報道的飛聊app遭微信屏蔽的問題，表面上看是一個平臺之間的封閉問題，本質(zhì)上是直接影響到消費者權(quán)益的問題，也是一個很難處理的問題。這類新型數(shù)據(jù)壟斷需要更多地考量到消費者權(quán)益的損害。

圖為數(shù)字經(jīng)濟背景下的數(shù)據(jù)競爭問題研討會現(xiàn)場

    報告指出，數(shù)據(jù)只有在使用中才能產(chǎn)生價值，應(yīng)進一步優(yōu)化數(shù)據(jù)的流動分享機制。

    以騰訊與多閃之爭為例，騰訊認(rèn)為微信和QQ產(chǎn)品平臺上產(chǎn)生和積累了大量的用戶頭像、地區(qū)、好友關(guān)系等數(shù)據(jù)，是騰訊公司進行商業(yè)競爭的重要核心資源。天津市濱海新區(qū)人民法院亦對這一訴求予以認(rèn)定，但用戶頭像等數(shù)據(jù)屬于騰訊公司還是用戶本身，國內(nèi)尚無明確法律法規(guī)可循。歐洲的GDPR認(rèn)為所有的數(shù)據(jù)必須是最終用戶可以完全控制的，這種控制體現(xiàn)在：他們可以自主決定分享或不分享哪些內(nèi)容，以及在注銷賬號后自身遺留信息的“被遺忘權(quán)”。今年4月，QQ國際版發(fā)布公告在歐洲暫停運行，符合GDPR的新版本未及時上線。此案例中，歐洲率先對平臺數(shù)據(jù)的規(guī)制進行立法，其意義不僅體現(xiàn)在對隱私的保護，還體現(xiàn)在與反壟斷的結(jié)合。

    雙邊市場的商業(yè)模式中，普遍認(rèn)為是以用戶數(shù)據(jù)作為提供免費服務(wù)的對價，如果數(shù)據(jù)是普遍存在的、低成本的并且易得的，那么企業(yè)將不會投入成本提供服務(wù)以獲得數(shù)據(jù)，而收取公共可得的數(shù)據(jù)即可。實際上通過公開渠道獲取數(shù)據(jù)十分困難，比如 Facebook不向廣告商出售數(shù)據(jù)或者提供數(shù)據(jù)分析服務(wù)， 2015 年 Uber 花費幾千萬美元獲得 Nokia 的地圖業(yè)務(wù)，正是因為此項數(shù)據(jù)極難取得。

    上海交通大學(xué)凱原法學(xué)院教授、競爭法律與政策研究中心主任、國務(wù)院反壟斷委員會專家咨詢組成員王先林認(rèn)為，依據(jù)反壟斷法角度，大數(shù)據(jù)對于市場競爭效益有利有弊。正面效益包括：經(jīng)營者通過交叉補貼的免費經(jīng)營模式來使消費者得到好處；推出新的產(chǎn)品和服務(wù)，使市場競爭更激烈，如搜索引擎市場。大數(shù)據(jù)也有負(fù)面效益，增加了壟斷行為的發(fā)生風(fēng)險，如共謀壟斷；競爭法中把隱私保護作為一種非市場結(jié)構(gòu)的表現(xiàn)；經(jīng)營者集中風(fēng)險擴大。

    鄭州大學(xué)法學(xué)院教授委員會主席、經(jīng)濟法律研究中心主任王玉輝贊同數(shù)據(jù)的價值，指出數(shù)據(jù)本身可以作為一個交易市場來回答的。數(shù)據(jù)聚集是有利于推動數(shù)據(jù)發(fā)展，但是其他數(shù)據(jù)需要共享，收集者與訪問者需要利益平衡，要保證數(shù)據(jù)收集主體、其他數(shù)據(jù)利用者之間的平衡，收集保護不足，影響對數(shù)據(jù)收集的激勵；收集保護過度，影響公平競爭。要避免利用規(guī)則制定者的優(yōu)勢對自我優(yōu)待，并加強優(yōu)勢地位。

    中國法學(xué)會消費者權(quán)益保護法研究會副會長兼秘書長劉俊海教授認(rèn)為，在數(shù)據(jù)競爭的背景下，應(yīng)更加重視消費者權(quán)益的保護，將消費者利益納入反壟斷審查考慮要素。同時，隱私權(quán)需要進行保護，但營商環(huán)境同時需要優(yōu)化，隱私權(quán)保護和營商環(huán)境不構(gòu)成對立關(guān)系。在實踐當(dāng)中，不應(yīng)該對企業(yè)“趕盡殺絕”，而應(yīng)該促進企業(yè)成長為受人尊重的、有溫度的和消費者友好型的現(xiàn)代互聯(lián)網(wǎng)企業(yè)。目前來看，數(shù)字經(jīng)濟領(lǐng)域，數(shù)據(jù)的產(chǎn)權(quán)，契約以及競爭三個維度是有機結(jié)合的。一方面，數(shù)據(jù)雖然有屬性，但是屬于產(chǎn)權(quán)的范圍。另一方面，契約精神可以被激活，來保護個人數(shù)據(jù)的隱私。

    中消協(xié)法律與理論研究部主任陳劍發(fā)出疑問，個人信息與個人數(shù)據(jù)的關(guān)系需要嚴(yán)格地甄別，《個人信息安全規(guī)范》進行了規(guī)定，需要履行明確告知、明示獲得用戶同意兩個義務(wù)。如果對數(shù)據(jù)的使用危害到了公共利益的話，如何進行控制？

    國務(wù)院反壟斷委員會專家組原組長、原國務(wù)院法制辦公室副主任張穹認(rèn)為，數(shù)字經(jīng)濟必然是壟斷經(jīng)濟，對數(shù)據(jù)壟斷需要辯證分析，數(shù)據(jù)壟斷產(chǎn)生對反壟斷法的概念帶來了影響，像相關(guān)市場界定、市場支配地位的認(rèn)定，因此也是下一步符合互聯(lián)網(wǎng)信息時代的修改反壟斷法需要考量的主要問題。

    超級平臺之所以能夠成為市場寡頭，是因為其通過自身營造的網(wǎng)絡(luò)生態(tài)系統(tǒng)吸引千萬流量、匯聚海量信息，進而形成網(wǎng)絡(luò)效應(yīng)。因此，數(shù)據(jù)的重要作用不言而喻，對數(shù)據(jù)的控制提高了市場進入壁壘及轉(zhuǎn)換成本，帶來了贏者通吃的局面。如果任由平臺集中數(shù)據(jù)影響行業(yè)的正常競爭秩序，將喪失數(shù)字經(jīng)濟的發(fā)展先機。

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